法律須知

走到十字路口的台灣

By |8 1 月, 2019|Categories: 大壯小聲說, 法律須知||在〈走到十字路口的台灣〉中留言功能已關閉

在2018年10月初,有件對於台灣深刻影響之事發生,但經過不到一個月的時間,台灣社會卻似乎只注意下個月的地方首長選舉,而忽略此一事件的深層意義!

先回到1946年3月,同盟國剛打贏了第二次世界大戰未久,經過艱苦的奮戰和無數的犧牲終於擊敗納粹德國和軍國日本,整個世界似乎回到了正義和秩序。但英國首相邱吉爾(Sir Winston Leonard Spencer-Churchill)在美國總統杜魯門(Harry S. Truman)家鄉的一場演講,清楚點出了現實的殘酷,二戰的盟國蘇聯已經清楚表現出他的野心,邱吉爾用鐵幕比喻蘇聯在歐洲的擴張,並強調對於蘇聯無止盡的擴張野心不能等閒視之,將並表示希望美國和英國能共同結盟對抗蘇聯。當時杜魯門總統剛帶領美國擊敗德國和日本,對於二戰時的盟國蘇聯的未來,其實是較認為可以和蘇聯溝通並有良好互動。但在邱吉爾此場演講後,歷史的走向似乎如同邱吉爾在講稿中所述,也逐漸形成美蘇對抗的冷戰格局,最終並以蘇聯瓦解為冷戰劃下句點。

在今年10月初,美國副總統彭斯(Mike Pence)在哈德遜研究所(Hudson Institute)演講中,清楚指出中國採取經濟侵略和軍事擴張的路線,更建立起所謂的監控國家,還對宗教進行一連串的迫害,中國正打算將在國內的壓迫向外擴張到全世界!。中國以各種手法威脅到臺灣海峽的穩定,而台灣選擇民主為華人展示出一條更好的道路。中國甚至還想影響美國的選舉和政局,但美國不會對於中國姑息,會以行動保護美國的利益,並讓中國能公平、對等並尊重美國的主權。(請參考:https://www.cna.com.tw/news/firstnews/201810050153.aspx)

美國副總統彭斯的此場演講和邱吉爾當年的鐵幕演講,都清楚表達對於要遏止蠻橫無止盡擴張的決心。對於台灣來說,長久以來承受中國諸多的打壓,時至今日,台灣可以說又到了國際政局的十字路口。在1895年,日本國擊敗大清帝國,並取得台灣的主權;1945年日本被同盟國擊敗,台灣被盟軍實施軍事佔領;此兩次的國際政治變局,台灣人民其實幾乎沒有表達意見和立場的機會。但在2018年的此時,台灣人民正可用民主政治的制度清楚表達台灣要選擇的立場!

身為一個學習法律的學生,面對此時此刻的國際政局,希望台灣該如何選擇的立場,可以說答案是很顯而易見的。中國共產黨領導下的中國,用網路長城限制言論自由並打造不公平的商業競爭環境,用再教育的名義要清洗維吾爾族的宗教認同,用打擊貪腐的名義搞無止盡的政治鬥爭,用政治力量巧取豪奪企業組織的經營權,用民族大義要讓台灣成為對抗美國的最前線。只要對於人性尊嚴、天賦人權、權力分立、私權保護、言論自由等有認同的人,都不會認為目前的中國有資格成為全球的領導者!

有些人會說國際政治不重要,台灣只是棋子,台灣不要成為美國的籌碼等,這些話的目的只有一個,就是希望台灣能投向中國的政治體制!但是大家只要認真去想,台灣投向中國政治體制,付出的代價絕對不是只有失去言論自由、人性尊嚴、民主法治而已,而是台灣必須對美國在印太區域捍衛美國利益的各項作為首當其衝!有的人會怕和中國敵對會開戰,那為何不會害怕跟美國開戰?美國用數百萬人鮮血換來的西太平洋霸權,有可能因為中國喊一句「大國崛起」,就退回夏威夷嗎?

回顧人類歷史,在反人權的強權擴張時,都會有人採取姑息甚至是投降主義,但歷史已經證明只有全力反擊,才是最好的應對之策!

近日「登月先鋒」電影正上映,在片中提及當年面對蘇聯在太空科技不斷突破,美國社會對未來充滿疑慮時,甘迺迪總統(John Fitzgerald Kennedy)清楚地表示美國就是要以登陸月球作為目標,並說選擇月球當目標不是因為這很容易,而正是因為這充滿困難。甘迺迪總統的勇敢決定,不僅讓美國在1969年間完成登陸月球的壯舉,更因為此一太空競賽,發展出的許多科技,更成為美國產業轉型和升級的動力,也奠定其後終於瓦解蘇聯,贏得冷戰的基礎。

現今台灣正充斥著許多似是而非的言論,甚至瀰漫著姑息主義和失敗主義,但只要將眼光轉回20世紀,看看納粹德國和共產蘇聯的興衰,想想邱吉爾首相的真知灼見以及甘迺迪總統的勇敢決定,對於此時此刻又站在國際政局的十字路口上的台灣,台灣人民該選擇何去何從?光明的道路已經清楚地浮現在眼前了!

北律退出全聯會

By |23 10 月, 2018|Categories: 大壯小聲說, 法律須知||在〈北律退出全聯會〉中留言功能已關閉

日前台北律師公會(下稱北律)聲明退出全國律師聯合會(下稱全聯會),為律師業界帶來極大震撼!畢竟台北律師公會的會員人數是全國各地律師公會中最多的,據估算應占全國律師總數一半以上。

此次北律會大動作退出全聯會,主要的理由就是北律一直想推動「單一入會,全國執業」,可是不易得到其他地方律師公會的共識。先跟大家說明一下律師執業的特殊規定,《律師法》第11條第1項規定:「律師非加入律師公會,不得執行職務……」,所以律師一定要加入律師公會才能執行律師職務,因為我國針對專門技術人員採行「業必歸會」的制度。

律師加入律師公會才能執業,此事爭議不大。引起北律反彈的是「要在當地執行律師業務,就必須加入當地的律師公會」!舉例來說,A律師的事務所設在台北市,那當然要加入台北律師公會,可是今天有人想委任A律師前往嘉義開庭,A律師如要接受委任,就必須加入嘉義律師公會!每個地方公會都有入會費和月費的收費要求,在此情形下,A律師就必須支付嘉義律師公會的入會費和月費,才能在嘉義執行律師業務。依此類推,如果今天有人要委任A律師前往花蓮、台東、台南、高雄、台中、新竹、苗栗等處處理法律案件,那A律師就必須分別加入各處的地方律師公會,否則就無法在該處執行律師職務。

加上A律師的事務所是在台北市,其實會去嘉義或其他外地處理案件的機會並不多,可是就算只接一件嘉義的案件,還是必須加入嘉義律師公會,繳交入會費和每月月費。而全國各地方律師公會的入會費多半也要2至3萬元,每月月費也要數百元,這都是A律師為了去事務所所在地以外的地方執行律師業務所需支出的成本。

大家可以想想,目前現行對律師執業要求的規定是否合理?因為額外入會費和月費的考量,律師可能就必須推辭在嘉義的案件。如果客戶執意要委任A律師,那A律師只好要嘛自己負擔入會費和月費,要嘛請客戶負擔,要嘛就和客戶共同負擔,但無論如何,這對客戶要委任A律師一事都可能造成心理上或金錢上一定的障礙。

所以很多情形就是,A律師只好轉介客戶給在嘉義的B律師。只是這在某種面向來看,就已經造成客戶無法依自己意願自由選任律師的情況。

再看台灣的法律制度,台灣屬於單一國和中央國,不是和美國、加拿大或德國一樣的聯邦制國家,台北的法律事件和嘉義的法律事件,只要性質相似,在處理上要適用的法律就幾乎是一模一樣。況且台灣幅員不大且交通方便,就算一天內從台北出發連跑台中和嘉義開庭,都是可以輕鬆辦到的事。筆者就有過一早在台中開庭,中午前趕到嘉義閱卷,下午再到台南開庭,傍晚返回台北的經驗。當然筆者除了台北之外,也都有繳交台中、嘉義和台南等地律師公會的入會費和月費。

行文至此,大家應該會想,那為何一定要加入當地律師公會才能在當地執行律師業務?其實真相就是跟大家想的一樣,古詩有云:「天下攘攘,皆為利往。天下熙熙,皆為利來」,箇中緣由,大家就自己領會吧。

北律今天站出來清楚表達「單一入會,全國執業」的立場和要求,身為律師的筆者絕對支持!也期待從北律此次怒吼開始,能讓律師界有進一步的自我改革,畢竟真正的司法改革,絕對不能缺少律師界的改革!

跳脫基本工資的思考

By |11 9 月, 2018|Categories: 大壯小聲說, 法律須知||在〈跳脫基本工資的思考〉中留言功能已關閉

勞動部在日前召開基本工資審議委員會,決議基本工資調高百分之五,月薪將調高至23100元,時薪將調高至150元,並預計明年元旦起實施。

此次基本工資的變動,亦如過往引起各方的諸多評論,有人認為調的不夠無法維持勞工生活,也有人認為這樣會造成企業經營困難。是否應該存在基本工資?如果從經濟學的角度來看,價格取決於需求,如果能提供技術或服務是需求高,而擁有此類技術或服務的人少,那購買此技術或服務的價格自然就高;反之,如果能提供某項技術或服務的人很多,那縱使需求高,也可能走向低價。當然如果勞動者的薪資完全交由市場決定,也可能因為議價的力量不對等,可能造成提供勞動者拿不到預期的薪資。所以在許多國家,會由政府介入,以立法或行政命令的方式介入,明訂最低工資,以確保提供勞動者最少能獲得的工作對價。

但政府力量介入制訂最低工資,可能導致的結果之一就是失業率的提升。這是因為企業在雇用勞工時會評估雇用成本和勞工能為企業帶來的利益,如果雇用成本高於可能帶來的利益,那企業就可能選擇不雇用此勞工。所以可能出現某些勞工根本無法就業,這樣就算有基本工資的規定,對這樣的勞工來說,也完全沒有意義。不過,失業率的增加或降低要考量很多因素,例如產業移動或是總體經濟的變化,或許不能只從基本工資的調整來看。

如果維持國民基本生活品質是國家的必要任務,也是維護國民生存的必要條件,那透過基本工資的立法,確實可以宣示或是維護此一價值。因此從憲法中基本權利的生存權,或是其核心人性尊嚴的觀點來看,基本工資的立法應該是值得贊同的。

但也應該承認基本工資的立法不等於保證就業,也不等於保證每一位勞工都可以過著富裕的生活,有時基本工資反而限制了某些勞工獲取更高薪資的機會,畢竟如果一家企業中,一半員工都領基本工資,那就算有員工能力特別好,要企業馬上給予比其他同事高出一截的薪資,可能也是不容易的事。

對於基本工資的調整,很多企業通常都以會增加勞動成本,影響競爭力來表示反對,但這樣的主張,其實不太容易得到社會的支持。筆者反而認為企業不應該對於基本工資的調整置喙太多,應該要從勞動基準法的整體體系來思考,怎樣的勞動基準法才是符合企業需求又兼顧勞工權益的?

以目前情況而言,要淘汰不適任勞工,可以說是難上加難,不管是要開除或資遣勞工,都一定要有法規依據。但大家可以想想看,今天老闆看一位勞工不爽,結果都不能輕易開除這樣的勞工,這樣的法規真的合宜嗎?還是是用來作為勞工要脅企業的工具?

企業與其在基本工資上斤斤計較,不如努力推動修改勞動基準法第11條或第12條之規定,在開除或資遣的法定事由中,加上「如勞工薪資達基本工資2倍以上」,也就是只要勞工的薪資高於基本工資2倍以上,雇主就可以任意開除或資遣該勞工。因為通常能領到比基本工資高2倍以上的勞工,大概都是管理職或是專業人士,如果雇主覺得這樣的勞工表現不滿意,其實很難再調整擔任其他職位。而且這樣的勞工和雇主間的信任感應該要很高,如果雇主對這樣的勞工沒有信任感,卻又要一直付薪資,又很難找人取代,這樣對雇主來說並不公平。

勞動基準法的修正,屢屢受到各界批評,很大的因素就是忽略要兼顧雇主和勞工的立場,而且如果不能考量雇主的經營需求,那企業都經營不下去,勞動基準法訂的再好看,又有何用?

跳脫對於基本工資的數字考量,從放寬雇主開除或資遣勞工的條件來看,或許這才是較能兼顧雇主和勞工雙方利益的作法。

開學的第一課?

By |6 9 月, 2018|Categories: 大壯小聲說, 法律須知||在〈開學的第一課?〉中留言功能已關閉

最近國中小學剛開學,許多小朋友就要展開正式學校教育的第一步。隔壁的中國教育部就發通知要求家長和中小學生要準時收看中央電視台製作的「開學第一課」節目。當然今年因為商業廣告過多和節目中來賓人選的爭議,引起諸多討論,但這種行政機關強力介入要求中小學生收看特定節目的的作法,在合法性和適當性上確實應該受到質疑。(https://www.bbc.com/zhongwen/trad/chinese-news-45392646)

話說回來,小朋友剛上小學展開學生生活,在開學前到底要怎麼上第一課?當然生活教育、或是基礎學科等一定是家長和學校會盡心安排,除了這些之外,《法操》也提供一些建議給小朋友和家長。

首先,建議抽空帶小朋友參觀總統府、立法院和法院,跟小朋友介紹國家權力分立的制度和目的。在我們國家,不是特定政黨決定一切,必須透過具有民主正當性的程序決定在一定期間行使國家權力的人。

當然,如果再加上美國建國史和美國憲法等的簡介就更適合了。公元17776年,美國展開獨立戰爭,建立人類史上第一個共和國,這可是影響深遠的一件大事。美國的建國和所制訂憲法以及之後的修正條文,所接橥的權力分立而制衡、人人生而平等、人民可以對抗國家等想法,對於小朋友瞭解為何我們要堅持民主和法治的制度,一定是很有啟發。

學校教育是要培養獨立思考且有公民意識的國民,從小的教育就應該一點一滴地朝向此一目標而努力。我們的建議或許會讓很多家長或老師的腦海出現「?」,但如果深入去想想,應該也會認同我們的觀點。

學識、品格都很重要,但我們更希望學校教育能從一開始就發揮養成公民的功能,讓我們國家的民主和法治能更加地深耕。

踢出世足奇蹟!

By |26 6 月, 2018|Categories: 大壯小聲說, 法律須知||在〈踢出世足奇蹟!〉中留言功能已關閉

文/高宏銘

近日正值足球世界盃會內賽開踢,幾乎世人目光都聚焦在這場號稱全球最大的體育賽事上。比賽進行至今,有幾場比賽都讓人印象深刻,像是墨西哥擊敗上屆冠軍德國、日本擊敗哥倫比亞並逼和塞內加爾,尤其是冰島逼和上屆亞軍阿根廷這場,更是令人津津樂道。

冰島,全國人口33萬人左右,比新北市板橋區的人口還少,但卻能先在競爭激烈的歐洲區資格賽出線,又在會內賽第一戰就逼和曾拿過兩屆冠軍的足球強國阿根廷,真是讓全世界都「哇」了一聲,驚呼連連。

冰島的足球排名在2012年居131名,在2018年便進步到22名,短短6年間,冰島足球居然有這麼長足的進展,到底是怎麼了?從2000年起,冰島就發動一場「足球改革」,決定興建室內足球場來克服天氣的惡劣條件,而且陸續興建許多小型運動場,培養青少年選手和教練,現在冰島全國有超過180個標準足球場!想到台灣,連台北市市區內的中山足球場都被廢棄了,根本和冰島差太多了。

其實冰島提升足球的作法很簡單,就是增加人民接觸、瞭解足球的機會,而不是喊一大堆口號,或是搞一大堆單位或制訂一大堆法規。從冰島的足球改革來看台灣的司法改革,實在更發人深省。

台灣的司法改革可以說是革了又革,革無止盡,但是人民對司法體制的信任感,就像台灣至今還未能踢進世界盃會內賽一樣無奈加低迷,台灣的司法改革根本就是口號大於行動!

司法改革的目標就是要提升人民對於司法體制的信任感,但是司法院的很多作法好像都是從減少訴訟案件、減輕法官負擔或是動不動就想修法,刷司改的存在感。法務部光是要搞二審檢察官輪調就不乾不脆,還決定用「滾動式檢討」,這真是不知道到底要改什麼革?

其實司法改革既然是要增進人民對司法體制的信任感,司法體制就要透明、公開,可接受人民檢視!日前在某場合聽到某最高法院法官陳述最高法院作成決議都是充分討論,有一大堆意見交流,最後各抒己見後才作成實際上可拘束下級法院見解的各項決議……,但是只要看過最高法院決議,決議內容幾乎都是問題、表決、採某說,與會人數、表決方式、贊成人數、反對人數、討論紀錄等通通沒有!這樣的決議完全比不上公司股東會決議過程來得清楚,結果卻能拘束下級法院對法律問題的見解。如果決議過程真的這麼嚴謹,當然更應該公開出來,讓全國民眾知道最高法院法官是多麼認真在研究法律問題,這樣不是更好?

只要做到幾件事,就不用大費周章地修法,司法改革就可以讓人民很有感。一是筆錄改採即時翻譯轉成文字,而且詳實紀錄;二是法庭直播,讓人民可以觀察法院審理程序的動態(當然是有公開審理的案件才能進行法庭直播);三是檢察官結案書類公開,像法院判決一樣,接受全國人民檢驗。這幾件事如果能落實,就能增加人民接觸、瞭解司法體制的機會,才可能會增進人民對於司法體制的信任感。

台灣的司法改革不要打高空或做一些不會有大改變的動作,只要讓法官和檢察官的工作內容盡量透明公開,接受人民檢驗,這樣的司法改革才能像冰島的足球改革一樣,享受人民的歡呼!

本文同步刊載於東森新聞雲,未經同意不得任意轉載。

降低假釋門檻不如檢討果汁摻水就要被關嗎

By |3 5 月, 2018|Categories: 法律須知||在〈降低假釋門檻不如檢討果汁摻水就要被關嗎〉中留言功能已關閉

最近有立委提案想將假釋門檻降為服刑三分之一的刑期即可聲請假釋,此案一出果然引起多方討論。據報紙報導,立委提此案的理由是因為監所超收嚴重,可能影響獄政,所以應該把假釋門檻降低。而且這樣,還能讓受刑人假釋後害怕假釋被撤銷,要回去服刑的刑期比較長,可降低再犯比例。

可是提案的立委們並未考慮到刑事政策必須有通盤的考量,而且入監服刑在刑事政策還有「應報主義」的層面,如果不讓犯罪者服刑一定期間,讓犯罪者付出一定的代價,那國家執行刑罰還算是「處罰」嗎?而且假釋門檻以前就曾經調降到三分之一刑期,但結果如何?就是又調回成二分之一刑期,那試問如果當時調高成二分之一有充足的理由,現在為何又要調降?如果是為了避免監所超收,就是監獄關不下的問題,那難道只有降低假釋門檻一途嗎?

要解決監所超收的問題,更應該做的是「檢討現行的刑罰規定是否適當」,尤其是特別刑法的合理性。林山田教授以前就曾提出「特別刑法的肥大化」的問題,就是常常在刑法法典外,又以特別法的方式規範很多刑罰,可是這些特別法的刑罰真的是合理的嗎?

以《廢棄物清理法》為例,在該法第46條第4款中有規定,「未領有廢棄物清除、處理文件從事廢棄物貯存、清除、處理,可處1年以上5年以下有期徒刑」。大家如果有去看該法中關於廢棄物的定義,在該法第2條規定,「只要是被拋棄的、能以搬動方式移動之固態或液態物質或物品都算是廢棄物」。所以請問大家,受他人委託把一只木櫃或一對木製桌椅拿去丟,這樣最少要被處1年有期徒刑,大家覺得適當嗎?在法院實務上,這就是會被判刑的行為!

再來看《食品安全衛生管理法》第49條第1項規定,如果有同法第15條第1項第7款「攙偽或假冒」就可以處7年以下有期徒刑,又按照最高法院105年度第18次刑事庭會議的決議內容,只要有攙偽就有法律擬制的危險,所以就要處以同法第49條第1項之罪。可是請問「蜂蜜不純」或「果汁摻水」難道不是攙偽的情形嗎?可是這樣的行為真的一定要被認為是犯罪,然後送進監獄關個幾年嗎?

現行刑法規範中,尤其是特別刑法的諸多規定,在適用都存有「行政罰」和「刑罰」的界線如何區分的問題。立委反而更應該先針對特別刑法一一檢視,尤其要透過立法盡量明確區別行政罰和刑罰的行為,這樣對減少監所收容人數一定有很大的幫助。

當然檢察官和法官在適用這些特別刑法時,也應該謹慎為之,不應該動輒將本質應該是行政不法的行為卻用刑事不法的處罰手段。大家只要回想前面的幾個例子,丟個木櫃或是果汁摻水,就要用刑法伺候,送進監獄中,大家的法感情能接受嗎?

只要先透過立法嚴格,並清楚地區分諸多法律中行政罰和刑罰的界線,加上司法體系恪遵刑法謙抑性和嚴格證明法則,如此便可能有效降低監所收容人數!所以鄭重呼籲立委們,處理問題應該是要從根源著手,千萬不要為了處理問題卻衍生更多問題。

同步刊登於東森雲論,未經授權不得轉載。

台灣在國際法上地位和二戰後地緣政治的裂解契機

By |1 5 月, 2018|Categories: 法律須知||在〈台灣在國際法上地位和二戰後地緣政治的裂解契機〉中留言功能已關閉

2018.5.1多明尼加宣布與我國斷交,目前我國剩下19個邦交國。

近日蔡英文總統前往中美洲訪談,在尼加拉瓜總統就職典禮上,尼加拉瓜總統奧迪嘉(Daniel Ortega)也以「台灣的蔡總統」相稱。但回到去年年底,美國總統歐巴馬(Barack Obama)在年終記者會上,卻說在台灣、中國和美國間有默契,而台灣人民也同意,只要能維持某種程度的自治,就不會朝向宣布獨立。

將此兩則新聞報導合在一起看,大家一定會像李組長一樣,眉頭一皺發現事情不單純!照歐巴馬的說法,台灣只是「自治」,並沒有「獨立」,可是奧迪嘉卻稱呼蔡英文為「台灣總統」,試問:如果只是自治體,不是國家,會有總統嗎?
總統是共和制國家元首的通稱,那麼,我們的小英總統,到底算不算是總統呢?這個問題,看起來很簡單,但其實事情不是像一般人所想的一樣簡單,這一切就要從1894年的東亞講起。

台灣的命運,從甲午戰爭說起

1894年,對台灣影響最大的歷史事件,就是「甲午戰爭」。1894年,歲次甲午,在七月間,為了朝鮮問題,大清帝國和大日本帝國爆發戰爭(大家當時都好「大」呀!),在黃海的海戰、朝鮮半島上的陸戰,大日本帝國均獲勝,這一戰,改變了大清帝國和大日本國帝國的命運,進而改變了台灣的命運。

1895年4月17日,大清帝國和大日本帝國簽訂馬關條約(日方稱「下關條約」或「日清講和條約」,這應該和日清食品這家泡麵大廠無關)。在馬關條約中,第二條中明載:「下列地方之城壘、兵器製造所及國有物永遠讓與日本。…二、臺灣全島及所有附屬各島嶼。 三、澎湖群島,即英國格林威治東經百十九度起至百二十度止、北緯二十三度起至二十四度之間諸島嶼。」因此,在馬關條約經兩國批准後,台灣和澎湖群島在主權上,就是屬於大日本帝國的領土。

時間跳到1945年,台灣又遇上了命運的關鍵,就是:大日本帝國在1945年8月15日宣布向同盟國投降。雖然第二次世界大戰終於劃下句點,但戰爭狀態尚未真正結束,因為要等交戰國間的條約簽訂後,才能結束戰爭狀態。

日本宣布投降不久,美國總統杜魯門指示麥克阿瑟向日本國(這時已經大不起來了)發佈《一般命令第一號》,在該命令中提到「在中國(滿洲除外)、台灣及北緯十六度以北之法屬印度支那境內的日軍高階司令官及所有陸、海、空軍及輔助部隊應向蔣介石大元帥投降。」

因此,在1945年10月25日,在台北舉行了在台灣區域(指包括台灣和附屬島嶼以及澎湖群島,但以下均合稱台灣)的日本國軍隊對於同盟國的受降儀式,隨後台灣即進入由中華民國代表同盟國進行軍事佔領的時期。
台灣雖在1945年「光復」,卻仍算是日本領土!?

看到這裡,各位飽讀詩書的看官們一定會提出疑問,就是:1945年10月25日不就是台灣光復,重回祖國懷抱的大日子呀,從這一天起,台灣人又變成堂堂正正的中國人了,為何要說中華民國是代表同盟國來受降和軍事佔領的?

以前的社會和歷史課本一定會對於台灣光復大書特書,但大家先來看看之後的發展:在1951年9月8日,日本國、英國、法國以及美國等共49個國家在美國舊金山簽訂《對日和平條約》(以下均稱舊金山和約),在《舊金山和約》的第2條中載明:「日本政府放棄對台灣、澎湖等島嶼的一切權利、權利名義與要求。」大家有看出來嗎?這時是1951年9月8日耶!台灣不是早被光復重回祖國(中華民國)懷抱了嗎?日本是來哪招?

其實,從《舊金山合約》中的這段文字,就可以清楚知道一點:台灣在1951年9月8日時仍然是日本的領土!否則日本憑什麼可以「放棄」台灣呢?在民法的基礎概念中,一定是所有權人才有可能「拋棄」所有權,只要從這裡去想,就可明白。

但是,當時已經建政的中華人民共和國和整個政府架構都移到台灣的中華民國均未參與簽署《舊金山和約》,其原因就是:「到底哪一個政府才能代表「中國」實在難以處理,只好先擱下。而1952年4月28日,《舊金山和約》正式生效,從此一時刻起,日本確定失去了對台灣的主權。

《舊金山和約》:日本失去台灣主權

而中華民國從1945年10月25日起,代表同盟國對台灣實施軍事佔領,但因中國爆發內戰,在1949年6月24日,蔣介石來到台灣,從這時起,中華民國體制就整個搬到台灣來。

《舊金山和約》生效後,日本失去對台灣的主權,並不代表中華民國政府就能取得對台灣的主權,因為日本是「放棄」對台灣之主權,並非「轉讓」予特定國家。而在舊金山和約生效前7個小時,日本和中華民國簽訂《中華民國與日本國間和平條約》(又稱《日華和約》或《中日和約》,下稱《中日和約》),在該和約中的第二條,承認《舊金山和約》中關於日本國政府業已放棄對於台灣及澎湖群島以及南沙群島及西沙群島之一切權利、權利名義與要求。

所以,在《中日和約》中只是把日本在《舊金山和約》中放棄對台灣主權重新描述了一次,日本一樣沒有表示將台灣主權讓與中華民國或其他國家政府。在中華民國外交部對日和約案卷第54冊(1952年5月13日)清楚載明:「查金山和約(就是指《舊金山和約》)僅規定日本放棄台灣澎湖,而未明定其誰屬,此點自非中日和約所能補救。」

剛剛提到這些和約的內容和史料,在台灣的歷史和社會課本中常常忽略,反而像《開羅宣言》等文件,往往被提出作為中華民國擁有台灣主權的依據。但在國際法上,日本之所以失去對台灣的主權,不是因為《開羅宣言》或是其他聲明,而是《舊金山和約》!

在國際法上,台灣到底是什麼地位?

那台灣目前在國際法上到底是什麼地位?台灣和中華民國間又是什麼關係?對這些問題,只要有將前面歷史淵源說明搞清楚,就可以輕易回答。簡之,台灣目前仍然是同盟國的軍事佔領地;中華民國是中國的流亡政府,就像當年二戰時期在英國成立的「自由法國」一樣。

回到文首提到的小英總統出國訪問、歐巴馬總統的發言等事,雖然尼加拉瓜奧迪嘉總統稱呼小英是台灣的總統,雖然很不願,但還是必須說「台灣其實還不是一個國家」。試問,有誰能講出台灣建國的確切年份呢?

而歐巴馬總統之所以會說「台灣的自治是在美中台的默契下」,就是說明美國基於當年同盟國戰勝日本的主力(理性的人都知道,在二戰中是美國擊敗日本),對於仍為同盟國軍事佔領地的台灣主權,是有權利進行發言的。

大家可想一下,為何美國有《台灣關係法》這部內國法?如果美國和台灣間不是特殊關係,美國有何理由制訂一部國內法律來規範對台灣的事務呢?

台灣和中華民國間的關係

台灣和中華民國間的關係就很奇特,或許在國際法上實在很難找到類似的例子。

中華民國雖然在性質上是中國的流亡政府,但是在台灣實際主政已經超過70年,已逐漸在台灣落地生根了。尤其從1996年起,中華民國總統是由台灣人民普選產生,迄今已經有過四位民選總統,隨著一次又一次的總統選舉,中華民國和台灣的連結是愈來愈深的。

大家應該也有感覺到,在台灣目前所稱的「中華民國」,和當年1949年10月25日到台灣主政的「中華民國」已經大不相同。在許多概念上,中華民國逐漸和台灣劃上等號。

所謂量變產生質變,台灣人民直選中華民國總統,或許就是一種住民自決,而一次又一次的總統選舉,可以說就是台灣人民一次又一次表達要成為獨立國家的宣示。或許,台灣的建國,就是在這樣不斷又不斷的宣示後逐漸完成,到時台灣和中華民國應該就是融為一體,台灣不再是被軍事佔領的地方,中華民國也不再是中國的流亡政府。

美蘇對立、中國崛起,再度影響台灣國際位置

可是台灣在國際法上的變遷速度,也要從國際地緣政治結構來看。二戰結束後,原先的同盟國陣營產生難以預料的變化,美國和蘇聯的對立、中國政府的更迭,這些都是在1945年8月15日二戰結束時,料想不到的。

因為國際政治的變化,日本可說藉此成為歷史上最幸運的戰敗國,原先在太平洋激烈對戰的美國和日本,竟然轉變成比鐵還鐵的盟邦,美國以日本為前線,在遠東對抗蘇聯為首的共產國家陣營。

台灣在當時這樣的國際地緣政治結構下,當然也被賦予對抗共產集團的角色,因此,這也是美國當初會默許中華民國在台灣打著中國政府旗號的原因,畢竟,中國共產黨成立的中華人民共和國可是蘇聯的鐵血兄弟呀。

但這樣的政治結構,隨著中國共產黨和蘇聯共產黨翻臉開始產生變化,而中華人民共和國代表中國的正當性逐漸增強,接著,蘇聯居然在1991年解體,而中國改革開放後,經濟崛起,似乎當年確保台灣作為對抗蘇聯共產國家集團要角的必要性,已經逐漸消失了。

於是,台灣的定位,開始搖擺不定。在國際政治上,找不到清楚的自我定位。但中國強勢主張南海主權,又逐漸開始表達要和美國對抗的態度,加上美國和中國經濟貿易摩擦愈來愈激烈,美國在遠東似乎又有對手出現了,所以,美國在遠東愈來愈需要堅定的盟邦。

日本雖然在平成年代步上經濟成長衰退的路線,但大家如果仔細觀察,其實日本在軍事和政治上,正逐漸走上自主的地位。美國需要拉攏日本此一盟邦,日本也藉此一步一步向美國討回政治和軍事的自主。

近年,在日本,修改憲法的聲音愈來愈大,日本很有可能在近幾年就完成重建軍隊,成為正常的主權國家。而美國接受強化軍事和政治的日本,也是希望日本能繼續成為美國在遠東堅定的盟邦,當然,美國和日本此時眼中,在遠東的對手,早已不是蘇聯,而是中國。

美國和日本的戰略目標,就是封鎖中國進入太平洋,讓美國從二戰後取得的太平洋實質控制權,能繼續延續下去,而綜觀第一島鍊,台灣的重要性顯而易見。

如果台灣落入中國勢力,中國海空軍就可以自由進出太平洋,也可以箝制日本,壓迫美國的防線往夏威夷退縮。這些都不是美國和日本所樂見,因此,美國和日本在利益的考量上,自然就會期待能避免台灣向中國傾斜,甚至拉攏台灣成為實質的盟邦。

台灣和中華民國正逐漸融合,走向一個新生的國家。此一過程,原本可能要很久的時間,可是美國和日本在遠東選擇和中國對抗,進而希望拉攏台灣關係,避免台灣向中國傾斜,因此,美國和日本在國際政治和軍事上,一定會逐漸顯現出期待台灣能成為此一戰略的盟邦的態度和作法,勢必也將加速台灣和中華民國的融合,最終加快走向新生國家的速度。這種國際地緣政治的變遷,也將影響台灣在國際法上地位的變化。

台灣未來該何去何從?

本文雖然說明了台灣和中華民國在國際法上地位的觀點,但並非要否認現行中華民國體制下台灣政府的運作之正當性,也不是認為以後不可以稱小英為總統。畢竟,這些都是台灣和中華民國融合過程中必定會經歷的情形。本文的旨意,在於希望提供新的想法,使台灣人民多去思考台灣和中華民國間,到底是什麼關係?而台灣未來又該何去何從?

在此2017年1月,川普即將就任美國新任總統,而安倍首相可能還會繼續一個任期,當然習大大也是真的有夠大,身處三強間的台灣(含中華民國),在二戰後,國際地緣政治重新裂解、重組的此時此地,到底將會走上怎樣的命運?

我們此一世代的台灣人,對此將責無旁貸。我們的選擇,或許將會決定未來三個世代台灣人的命運。而要做出如此重大的選擇,當然就要從認識台灣在國際法上的地位開始!

附帶一提,金門和馬祖在國際法上與台灣和澎湖是截然不同的地位,不過隨著金門、馬祖和台灣、澎湖的連結愈來愈強,或許也將影響金門和馬祖在國際法上地位的變化。

閒置核四廠區不妨改為性交易專區

By |22 3 月, 2018|Categories: 法律須知||在〈閒置核四廠區不妨改為性交易專區〉中留言功能已關閉

性交易產業可以說是歷史悠久的產業,但如何管理性交易產業,一直是個引起廣泛討論的課題。但在部分國家,透過立法規定只要符合管制條件,就可合法性交易,這些國家包括歐洲的奧地利、德國、希臘、匈牙利、拉脫維亞、荷蘭、瑞士,南美洲的玻利維亞、哥倫比亞、厄瓜多爾、巴拉圭、秘魯、烏拉圭和委內瑞拉等國,在亞洲則有孟加拉、土耳其和台灣。

台灣在2011年社會秩序維護法新增第91條之1,並修改同法第80條和第81條後,只要是在各地方政府以自治條例所規劃的性交易專區,就可以合法進行性交易。但現在已經是2018年了,台灣國內仍然並未有任何性交易專區的設立!因此台灣雖在立法上已經允許合法性交易,卻完全不設置性交易專區,所以在台灣的真實狀況是「仍然不能合法性交易」!

面對是否設置性交易專區此一議題,地方政府首長多半不願意正面回應,這其中的考量不外乎「社會觀感」、「管理困難」等,但深究起來就是「選票考量」。一旦有地方首長要推動設置性交易專區,想必很可能會受到許多團體的質疑,還會出現「以後怎麼教小孩?」的質問,所以地方首長當然是「不做不錯」呀!

可是既然在立法體制上已經允許性交易專區的存在,就表示性交易在法律體制上是有肯認合法性的意涵。所以才會有法官在個案的判決書中認為在性交易專區設置之前,娼和嫖都不應該受到處罰。當然這未必是法院實務的主流見解,但是大家可以試想,法律同意可以設性交易專區,也規定除了性交易專區以外,進行性交易是違法的,不過全國沒有一個性交易專區,那不就是修法修辛酸的?而且不就是要讓從事性工作的男女,根本沒有合法的機會?

其實如果要設置性交易專區,其實現在就有個好地方,就是核四廠區!根據前幾天的報導,核四將把燃料束運回美國,所以確定未來將不會重啟。那剛好核四廠區未來如何使用,尚未定案,不如就好好考慮是否將核四廠區指定為性交易專區。這樣的好處是和台北都會區的距離不會太近也不會太遠,加上核四廠區原本就有一定的封閉性,也原先就有規劃重件碼頭,廠區內道路又規劃完善,且閒置空地仍多。一旦指定為性交易專區,馬上就可以動工設置各項設施,甚至還可以結合觀光郵輪,直接停靠核四廠區,上岸觀光。之後就再規劃一條捷運連結核四廠區和基隆,並延伸到台北市區,另外也把高速公路或鐵道拉條支線過去,連接宜蘭。哇!這根本就是北海岸和東北角大翻轉!

為了核電廠問題,台灣付出許多社會成本,把核四廠區指定為性交易專區,絕對是個創舉,不僅解決社會秩序維護法修法後的性交易法律正當性的問題,也可以為台灣觀光產業注入新面貌,甚至讓原本已經是賠了大錢的核四廠區有翻轉的機會,還可能讓基隆一帶的北海岸和東北角地區有新的面貌。

甚至未來博奕專區也可以一起在核四廠區中設置,這樣賭博和性交易的合法化,才能有突破性的解決方式。

年底就要舉行地方首長選舉了,期待會有地方首長候選人,尤其是新北市長候選人願意正面回應此一問題。也期待小英總統能審慎思考此一議題的可能性,如果能由中央來帶頭規劃此一方案,定能發揮更大的效益,也一舉解決核四廠區何去何從的難題。

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災害防治,從修法開始

By |23 2 月, 2018|Categories: 法律須知||在〈災害防治,從修法開始〉中留言功能已關閉

2018年2月6日深夜的一場地震,震垮了花蓮4棟大樓,也震碎了許多家庭。發生這樣的災害,著實令人難過,國軍和救難人員的勇氣及毅力,以及外國友人的關懷也都令人感動。但回顧台灣歷史,因為特殊的位置,所以颱風和地震幾乎是每個台灣人生活中不會缺少的經驗。

以地震來看,1999年9月21日的集集大地震所造成的傷害,至今依然令人難忘,而1935年4月21日發生的關刀山大地震更是造成3276人死亡,迄今仍是單一天然災害造成最多人死亡的恐怖天災。

既然地震是不得不去面對的課題,生活在台灣的我們更應該深入思考,如何面對地震,避免災害的擴大。兩年前的台南維冠大樓倒塌,當時的建商和建築師都被起訴判刑,就已經顯現出違背建築法規的嚴重性。今年,此次花蓮地震又造成大樓倒塌,花蓮地檢署檢察官也開始深入調查是否有違背建築法規而涉及刑事責任之處。

可是我們不能只靠事後再由檢察官去追究,面對災害防治,我們必須追求消弭災害於無形的目標。審視國內最棘手,也是最廣泛的建築物問題,就是違建!違建不僅可能影響建築物結構安全,更可能造成火災時的逃生困難,所以違建一定要解決,但實際上違建好像永遠都拆不完。會造成這樣的狀況,主要是有部分違建是緩拆的,以台北市來說,1995年以前的違建原則上緩拆的,雖然柯P已經表示不管是不是1995年以前的違建,都要開拆了,可是馬上就面臨拆除費用不足的問題!

除了部分縣市已經通過強制拆除違章建築收費自治條例,可以向違建業主請求拆除費用外,包括新北市在內的許多縣市仍是要編列公務預算來支付拆除費用,因為預算有限,所以實際上每年能進行的拆除工作,可以說是少之又少。

要解決違建拆除不易的問題,強烈呼籲中央政府應該推動統一立法,可以直接增修《建築法》或另立專法,規定違建拆除費用就是要由違建所有人支付,甚至可以直接對違建所有人的名下不動產有法定抵押權,如違建所有人不清償拆除費用,那就可以執行其名下不動產的抵押權,以便追償。當然這只是一個修法方向的建議,實際立法時一定需要更細緻的設計,但強調的是,如果只靠編列公務預算來處理拆除違建的事,那一定永遠拆除不完。

除了違建要處理外,老舊的合法建築則是要透過都市更新來強化抗災的能力。但是一講都更,大家就頭痛,因為各有立場,很難說哪一方一定不對。只是如何透過法規提高都更的誘因以加速都市更新的進行,甚至如何讓公權力事實強制介入,絕對是刻不容緩的課題。

提高建築物抗災能力,是面對地震,避免地震造成巨大危害一定要做的事,妥適處理違建和都更就是提高建築物抗災能力的首要工作。建請中央政府和地方政府定要儘速合作研擬,增修相關法規,如此方是負責之舉。

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富強經濟不該下逐客令 需修法廣納外國人才

By |2 2 月, 2018|Categories: 法律須知||在〈富強經濟不該下逐客令 需修法廣納外國人才〉中留言功能已關閉

近年台灣社會不時瀰漫一股氣餒之氛圍,深究原因,似乎和經濟發展停滯脫不了關係。要處理台灣的經濟困局,許多人都提出高見,包括吸引外資、引進外籍人才、產業升級、擴大對中國經濟體系的連結和新南向等等。但其實要突破台灣發展的困境,最重要的就是吸引人才。

中國戰國時代,秦王政原本因為發現鄭國(人名,水利工程師)居然是韓國(戰國七雄中的韓國)派來的間諜,想要透過鼓吹興建水利工程讓秦國的國力下降,秦王政一氣之下,就發布逐客令,要將所有外國人士都驅逐離秦國。此時來自楚國的李斯就呈上一篇〈諫逐客書〉,剖析廣納人才方能使國家富強之理,秦王政讀了李斯的文章,就廢除逐客令,才有未來攻滅六國,創建秦帝國的偉業。

李斯在〈諫逐客書〉文中提到,「……泰山不讓土壤,故能成其大;河海不擇細流,故能就其深……」千年之後讀來,猶引人深思。回到台灣的現況,很多人也注意到吸引人才的重要性,所以才會討論要放寬所謂「外籍白領」的限制,但其實關於吸引外國人才,台灣有一項優勢並未得到很好的發揮。

根據教育部在105年度的統計,當時來自東南亞國家在台灣就讀大專院校的學生人數就有超過3萬以上,這些和台灣有地緣關係的年輕學子,如果在畢業後能繼續留在台工作和成家,不僅可以增加台灣的人才,也可以減輕因為少子化帶來的人口減少問題,更可為新南向政策奠定良好的基礎。

但根據現行的《就業服務法》和《外國人受聘僱從事本法第46條第一項第一款至第六款工作資格審查辦法》規定,企業如果要聘用外國人在台灣工作,可以說條件甚高。像是本國公司如要聘僱外國人,通常要符合如果是設立未滿一年的企業,實收資本額要達新台幣(下同)500萬元以上或如果是設立一年以上的企業,最近一年或前三年度平均營業額要達1000萬元以上。光看到這樣的條件,可能台灣為數眾多的中小企業就不太可能有機會聘僱外國員工,如此也造成許多來台就讀大專院校的外國學生,畢業後就只能選擇回到母國,而非留在台灣繼續發展。

回想千年前的李斯和秦王政,再讀一讀〈諫逐客書〉中的深意,想要吸引外國人才來台灣,我們應該考慮修改《就業服務法》和《外國人受聘僱從事本法第46條第一項第一款至第六款工作資格審查辦法》的相關規定,並鼓勵來台灣的外國學生,尤其是經濟政策發展重點區域的東南亞國家的學生,能在畢業後就直接留在台灣居留、工作,甚至成家。

國家要發展,就是要以人才為要,希望執政者在思考台灣經濟政策時,能以吸引人才為根本,並儘速修改相關法規。當年弱小的秦國,經過不斷的奮鬥,終成為戰國時代最後的贏家,秦國不斷廣納各國人才的政策,可以給處於發展困境的台灣清楚的思考方向!

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